大成律師事務(wù)所高級合伙人徐永前

大成律師事務(wù)所合伙人陳福

　　數據作為新型生產(chǎn)要素，對傳統生產(chǎn)方式變革具有重大影響。數據已經(jīng)成為新時(shí)代發(fā)展的“新資產(chǎn)”“新能源”“新血脈”與“新事物”。黨的十九屆四中全會(huì )首次將數據納入生產(chǎn)要素?！蛾P(guān)于構建更加完善的要素市場(chǎng)化配置體制機制的意見(jiàn)》《中共中央國務(wù)院關(guān)于構建數據基礎制度更好發(fā)揮數據要素作用的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“數據二十條”）等文件出臺，進(jìn)一步表明我國正進(jìn)一步深化數據要素市場(chǎng)化，培育數據要素市場(chǎng)。然而在數字化浪潮中，數據資產(chǎn)確權成為一項關(guān)鍵任務(wù)，這不僅考驗技術(shù)實(shí)力，更牽涉法律、政策和監管等復雜因素。如何在保障數據安全、尊重個(gè)人權益的同時(shí)，充分釋放數據資源價(jià)值，成為業(yè)內廣泛探討的熱點(diǎn)話(huà)題。當前確權之路阻撓重重，尋找切實(shí)可行的路徑和方法迫在眉睫，只有這樣才能真正推動(dòng)整個(gè)經(jīng)濟體系的數字化轉型。
　　數據資產(chǎn)確權面臨困境
　　當前，眾多行業(yè)已經(jīng)深入探索了數據資源化的途徑，并成功挖掘出數據的深厚價(jià)值。在金融行業(yè)，數據被廣泛用于風(fēng)險管理與評估、提供定制化服務(wù)、進(jìn)行市場(chǎng)分析及預測等關(guān)鍵業(yè)務(wù)，在近日國家數據局會(huì )同中央網(wǎng)信辦、中國人民銀行、金融監管總局等有關(guān)部門(mén)發(fā)布的《“數據要素×”三年行動(dòng)計劃(2024——2026年)》（下稱(chēng)《行動(dòng)計劃》）中，“數據要素×金融服務(wù)”要求金融機構利用數據資源提升重點(diǎn)領(lǐng)域金融服務(wù)水平，提高金融抗風(fēng)險能力。以銀行業(yè)為例，在其信息化和數字化的演進(jìn)過(guò)程中，銀行通過(guò)日常業(yè)務(wù)活動(dòng)積累了大量數據。隨著(zhù)數字化轉型的深入，銀行業(yè)的數據收集和應用能力得到了顯著(zhù)增強，使其成為數據要素市場(chǎng)的積極參與者。如今，銀行業(yè)不僅已經(jīng)累積了龐大的數據資源，而且還發(fā)展了高效的數據處理和分析技術(shù)，數據資源化進(jìn)程取得顯著(zhù)成效。
　　在發(fā)揮數據資源價(jià)值的同時(shí)，要逐步開(kāi)啟數據資產(chǎn)化?！缎袆?dòng)計劃》強調，推動(dòng)將滿(mǎn)足資產(chǎn)確認條件的數據資源，計入資產(chǎn)負債表無(wú)形資產(chǎn)或存貨，推動(dòng)數據資產(chǎn)化?？梢?jiàn)，現階段，一方面我們在廣泛地發(fā)揮數據資源價(jià)值，另一方面我們正步入數據資產(chǎn)化的實(shí)踐與探索期。此階段的核心任務(wù)是將數據資源轉變?yōu)榭梢粤炕馁Y產(chǎn)，并納入企業(yè)的資產(chǎn)負債表中。這一轉變不僅將加強企業(yè)在市場(chǎng)上的競爭力和創(chuàng )新能力，也預示著(zhù)整個(gè)行業(yè)對數據價(jià)值認識和利用的深化。
　　現階段主要通過(guò)數據資產(chǎn)入表的方式來(lái)實(shí)現數據資產(chǎn)化。在數據資產(chǎn)入表的過(guò)程中，面臨兩大挑戰：如何進(jìn)行數據資產(chǎn)確權和如何確保數據資產(chǎn)的合規性。數據不合規會(huì )導致數據資產(chǎn)確權面臨重大的法律風(fēng)險，比如數據資產(chǎn)包含個(gè)人信息可能涉及非法提供或買(mǎi)賣(mài)個(gè)人信息犯罪，又如數據資產(chǎn)中的數據不合規可能會(huì )面臨行政處罰，再如數據資產(chǎn)中包含有他人的知識產(chǎn)權可能存在侵權風(fēng)險。因此，在數據資產(chǎn)入表過(guò)程中，需要對數據資產(chǎn)進(jìn)行合規性審查，確保數據資產(chǎn)入表的合法性、合規性和安全性；同時(shí)需要處理好數據資產(chǎn)入表與數據產(chǎn)權登記之間的關(guān)系。
　　對于是否應當對數據資產(chǎn)進(jìn)行確權，業(yè)內存在不同聲音。一些學(xué)者認為，個(gè)人數據信息應視為公共物品由政府統一管理，或者由于數據缺乏獨立性和經(jīng)濟價(jià)值，不宜被視作財產(chǎn)進(jìn)行確權。但也有學(xué)者強調，設立數據權能制度具有現實(shí)意義。他們指出，一旦數據資源化，就應形成相應產(chǎn)權并受到法律保護，特別是在數據成為社會(huì )基礎資源的今天，界定數據產(chǎn)權不僅有利于數據交易，也是保護數據財產(chǎn)的需要。在數據要素市場(chǎng)化的大趨勢下，主張數據確權的觀(guān)點(diǎn)占據主流。業(yè)內普遍認為，當前設立專(zhuān)門(mén)的數據產(chǎn)權制度刻不容緩。業(yè)內對數據確權方式爭議較大。數據由于其特性，與傳統的物有較大差別，普遍已達成的共識是，基于其特性，數據應受到特別保護。因此，當前的政策文件正處于不斷探索的階段，對于數據權利的保護采取了特殊保護，以適應這一新興而復雜的領(lǐng)域。2022年，國家知識產(chǎn)權局已經(jīng)確定了8個(gè)地方作為數據知識產(chǎn)權工作的試點(diǎn)地方，分別是北京市、上海市、江蘇省、浙江省、福建省、山東省、廣東省、深圳市。這8個(gè)地方將從推動(dòng)制度構建、開(kāi)展登記實(shí)踐等方面開(kāi)展數據知識產(chǎn)權地方試點(diǎn)工作，目前，8地均通過(guò)2023年數據知識產(chǎn)權地方試點(diǎn)總結驗收。2023年底，國家知識產(chǎn)權局新增了新增天津市、河北省、山西省、安徽省、河南省、湖北省、湖南省、貴州省、陜西省等9個(gè)地方共同作為2024年數據知識產(chǎn)權試點(diǎn)地方?！稊祿畻l》試圖通過(guò)行政手段對數據權利進(jìn)行分類(lèi)，將其劃分為數據資源持有權、數據加工使用權和數據產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)權。這為數據資產(chǎn)化提供了一定的指引。2023年6月，深圳制定并印發(fā)了《深圳市數據產(chǎn)權登記管理暫行辦法》，研究完善數據產(chǎn)權登記新方式，落地了《數據二十條》所述的“數據資源持有權”“數據加工使用權”“數據產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)權”等相關(guān)權。但這些嘗試仍處于發(fā)展階段，法律和實(shí)踐層面仍存在不明確性，對于數據資產(chǎn)入表構成了挑戰，因此，如何理解和適應這些規定和市場(chǎng)的變化將是實(shí)現數據資產(chǎn)化的關(guān)鍵。
　　數據資產(chǎn)具有不同屬性
　　數據分別具有個(gè)人信息、企業(yè)數據、公共利益和國家安全四種不同屬性。數據的個(gè)人信息、企業(yè)數據、公共利益、國家安全四種屬性分別對應著(zhù)自然人、企業(yè)、政府、國家四種法律關(guān)系主體。從數據的四重屬性角度出發(fā)，筆者將為銀行數據資產(chǎn)入表的合規性梳理提供全新的切入視角。銀行數據的復雜性和多樣性使其具有個(gè)人信息、企業(yè)數據、公共利益和國家安全這四重不同的屬性。
　　個(gè)人信息屬性：銀行數據起源于客戶(hù)個(gè)人信息，如賬戶(hù)詳情、交易記錄和財務(wù)行為。雖然這些數據在匿名化處理后轉化為非特定個(gè)人數據，但其起點(diǎn)仍是個(gè)人信息，這對數據的處理和保護提出了特殊和較高的要求。
　　企業(yè)數據屬性：銀行將個(gè)人信息轉化為企業(yè)數據，通過(guò)數據分析和加工創(chuàng )造商業(yè)價(jià)值。這些數據支持銀行的市場(chǎng)分析、風(fēng)險評估和產(chǎn)品創(chuàng )新，成為銀行運營(yíng)和戰略決策的關(guān)鍵要素。
　　公共利益屬性：銀行數據在公共通信、金融安全等方面扮演著(zhù)重要角色。它們涉及廣泛的客戶(hù)群體和重大的經(jīng)濟活動(dòng)，對公共利益具有深遠的影響。數據的處理和使用必須考慮到這些影響，確保不損害公眾利益。
　　國家安全屬性：在某些情況下，銀行數據可能涉及到國家安全，特別是那些包含關(guān)鍵金融信息或可能影響金融穩定性的數據。因此，這類(lèi)數據需要在國家安全審查的框架內進(jìn)行管理。
　　總結來(lái)說(shuō)，銀行數據的四重屬性提供了一個(gè)多維度的框架，用于理解和處理數據資產(chǎn)入表的復雜性。這些屬性不僅影響數據的收集和使用，也對數據保護和合規性提出了高標準的要求。認識到這些不同的屬性，有助于銀行業(yè)在確權數據資產(chǎn)的過(guò)程中，更好地平衡商業(yè)利益、客戶(hù)隱私、公共利益和國家安全的考量。
　　數據資產(chǎn)合規性審查至關(guān)重要
　　2024年1月1日，《企業(yè)數據資源相關(guān)會(huì )計處理暫行規定》（簡(jiǎn)稱(chēng)《暫行規定》）正式生效，標志著(zhù)數據資產(chǎn)入表新時(shí)代的開(kāi)啟。針對數據資產(chǎn)確權和數據資產(chǎn)的合規性?xún)纱筇魬?#xff0c;筆者提出數據資產(chǎn)合規入表的路徑為：通過(guò)制定相關(guān)標準規范數據資產(chǎn)入表活動(dòng)，通過(guò)DAC（DataAssetCompliance數據資產(chǎn)合規）法律意見(jiàn)書(shū)確保數據資產(chǎn)入表合法合規。在實(shí)踐中，將數據資產(chǎn)入表分為數據資產(chǎn)登記、數據資產(chǎn)評估和數據資產(chǎn)合規入表三個(gè)階段。以DAC法律意見(jiàn)書(shū)審視數據資產(chǎn)入表的合法性和合規性，為企業(yè)在數據資產(chǎn)化過(guò)程中提供法律支持和保障。DAC法律意見(jiàn)書(shū)作為一個(gè)關(guān)鍵工具，不僅幫助企業(yè)識別并降低潛在的法律風(fēng)險，同時(shí)也確保企業(yè)在數據資產(chǎn)化的道路上遵循最新的法律規定和行業(yè)標準。
　　在數據資產(chǎn)化過(guò)程中，我們需要準確理解“數據資產(chǎn)入表”與“數據產(chǎn)權登記”之間的關(guān)系，從而在合規性和操作性上作出適當的調整。
　　其一，數據產(chǎn)權登記實(shí)質(zhì)上是一種權屬的推定，而不是對數據資產(chǎn)權屬的明確確定。這與目前的產(chǎn)權登記和著(zhù)作權登記過(guò)程類(lèi)似，即通過(guò)權力機關(guān)對權利的確認，但由于數據流轉鏈條的復雜性和各階段授權調查的困難，這種確認更多是一種權屬的假設。實(shí)際上，當企業(yè)合法獲取或產(chǎn)生數據資源時(shí)，它們就自然擁有了該數據資源的相關(guān)權利。與此不同的是，數據資產(chǎn)入表要求明確的權屬確認，這要求企業(yè)進(jìn)行深入的盡職調查，而不能僅僅依賴(lài)權屬的推定。因此，數據資產(chǎn)入表的過(guò)程需要建立在嚴謹的權屬確認基礎上，與產(chǎn)權登記中的簡(jiǎn)單權屬推定形成鮮明對比。
　　其二，數據產(chǎn)權登記主要聚焦于短期證明，而數據資產(chǎn)入表則涉及長(cháng)期的數據合規工作?，F實(shí)中，企業(yè)往往在意識到數據可以進(jìn)行產(chǎn)權登記時(shí)才開(kāi)始“追溯”數據的來(lái)源和授權情況，這可能導致即便獲得產(chǎn)權登記證書(shū)，也難以真正確立數據權利，容易受到異議。與此相比，數據資產(chǎn)入表過(guò)程要求企業(yè)長(cháng)期進(jìn)行數據合規工作，涉及數據的收集、加工、存儲、應用、提供、刪除等數據全生命周期的合規性調查。這意味著(zhù)企業(yè)需要投入大量的時(shí)間和精力來(lái)進(jìn)行合規調查和完善內控機制。如果企業(yè)能夠持續開(kāi)展這些長(cháng)期的合規工作，那么在數據資產(chǎn)入表時(shí)，就能更有效地確保權屬清晰、證據充分，從而降低異議的可能性。
　　數據產(chǎn)權登記證書(shū)的合規審查是數據資產(chǎn)入表合規審查的一個(gè)重要部分。這一審查的目標是對比登記時(shí)的數據與入表時(shí)的數據產(chǎn)品，以確定數據資產(chǎn)的產(chǎn)權是否存在爭議或共有情況。此外，合規性審查還包括產(chǎn)權主體的合法性、產(chǎn)權登記程序的合規性，以及防止超登記、重復登記等違規行為。因此，正確理解和處理數據產(chǎn)權登記與數據資產(chǎn)入表之間的關(guān)系至關(guān)重要。
　　值得關(guān)注的是，隨著(zhù)所需條件的日漸成熟，企業(yè)數據資產(chǎn)化的條件正日益成熟。企業(yè)必須著(zhù)重關(guān)注數據資產(chǎn)入表過(guò)程中的合規性審查，并恰當解決數據資產(chǎn)入表與數據產(chǎn)權登記之間的關(guān)聯(lián)問(wèn)題，以在日益競爭激烈的數據市場(chǎng)中占據先機。