?近年來(lái)，一些投資者為降低投資風(fēng)險，會(huì )在合同中通過(guò)系列條款向上市公司的大股東、實(shí)控人提出保底收益、差額補足擔保，而一些上市公司或相關(guān)方也會(huì )因種種原因為投資者提供這樣的擔保，嚴重違反了上市公司對外擔保和信息披露有關(guān)規定。

為了保護金融市場(chǎng)中小投資者的利益，上市公司及大股東負有對自身對外擔保、重大承諾事項等公開(kāi)披露的義務(wù)。但是，很多上市公司及大股東并不愿意對外公告，存在保低收益擔保不披露、差額補足協(xié)議不公開(kāi)，或公告信息披露內容不全面等情形。

擔保保底收益、差額補足等行為涉及到投資者保護、資本市場(chǎng)的穩定、信息披露等事項，他們所簽訂的《保底協(xié)議》《差額補足協(xié)議》等已不再是直接當事人之間的協(xié)議，這還涉及到公共秩序、資本市場(chǎng)交易秩序，甚至會(huì )嚴重損害廣大投資者的合法權益。為此，監管部門(mén)持續“零容忍”打擊資本市場(chǎng)違規保底行為，一再重申禁止保底保收益或者變相保底保收益，向利益相關(guān)提供財務(wù)資助或者其他補償。

上市公司所作出的保底收益、差額補足擔保等行為相對比較隱秘，甚至很多投資者對這種“抽屜協(xié)議”感覺(jué)陌生。我們通過(guò)下面的案例可以對此有個(gè)更深刻的理解。

2017年11月3日，安徽省鐵路發(fā)展基金股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)安徽鐵路基金公司）經(jīng)某證券公司介紹，與日本丸紅公司簽訂《股權轉讓合同》，協(xié)議收購日本丸紅持有的約7100萬(wàn)股國禎環(huán)保股票，約占國禎環(huán)?？偣杀镜?0.1%。

安徽鐵路基金公司與日本丸紅商定收購意向后，為確保自身利益，找到國禎環(huán)保法定代表人李煒（時(shí)任董事長(cháng)），希望國禎環(huán)保實(shí)控人和大股東國禎集團為其提供擔保，以保障其利益，同時(shí)能夠內部過(guò)會(huì )。當時(shí)，李煒認為安徽鐵路基金公司收購日本丸紅股票不是件壞事，便為其提供了定向收購和收益保底差額補足承諾，雙方簽訂了《關(guān)于國禎環(huán)保項目引進(jìn)戰略投資人的合作協(xié)議》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合作協(xié)議》）。

該協(xié)議約定：鐵路基金公司在持有標的股票期間，若其投資標的股票的預計凈收益率浮虧超過(guò)30%，有權利要求將全部標的股票按照其可執行的減持方式轉讓給國禎集團或其指定的第三方；如鐵路基金公司通過(guò)轉讓等方式處分標的股票，其投資標的股票所取得的凈收益率（扣除交易傭金、印花稅等）低于年化7%的，則國禎集團和李煒就該差額部分向安徽省鐵路基金公司承擔連帶差額補足責任。

該案例中，上市公司大股東和實(shí)控人向股權收購方承諾本金不受損失及承諾最低收益，還在簽訂協(xié)議中明確了年化收益率。這筆涉及7.13億元股權收購重大事項背后的“抽屜協(xié)議”為雙方、為眾多中小投資者帶來(lái)了很大影響。

安徽鐵路基金公司收購日本丸紅后，股票快速拉升，安徽省鐵路基金公司所持股票盤(pán)中浮盈一度達到40%。據國禎集團一位高管介紹，當時(shí)李煒和安徽鐵路基金公司都沒(méi)有拋售套現，李煒及國禎集團也沒(méi)有從該項擔保中獲取利益。

之后，國禎環(huán)保經(jīng)營(yíng)態(tài)勢良好，連續幾次分紅、送轉、派息，中節能、長(cháng)江三峽相關(guān)國資也接連入股國禎環(huán)保。2020年后，中節能控股國禎環(huán)保，股票簡(jiǎn)稱(chēng)：節能?chē)?#xff0c;股票代碼：300388。

看上去節能?chē)澬蝿菀黄蠛?#xff0c;然而國禎集團隱患重重。年逾80歲的李煒對企業(yè)的把控能力降低，高管更換頻頻……

疊加新冠肺炎疫情沖擊，節能?chē)澒善奔鞭D直下。安徽鐵路基金公司終于坐不住了，他們向國禎集團和李煒提出履行收益保底承諾。

圖：節能?chē)滽線(xiàn)圖

與此同時(shí)，在國家出臺一系列舉措提振經(jīng)濟、提振投資者信心，甚至明確限制國有公司、上市公司大股東和實(shí)際控制人減持的政策環(huán)境下，鐵路基金公司長(cháng)期公告減持上市公司股票，并通過(guò)仲裁方式要求國禎集團收購其持有的股票，節能?chē)澒善睌嘌率较碌?/p>

事實(shí)上，近幾年節能?chē)潣I(yè)績(jì)還是不錯的。據節能?chē)澞陥箫@示，其歸母凈利率從2016年的1.298億元，連年增長(cháng)到2022年的4.049億元，每股收益從2016年的0.41元到2022年的0.579元，連續多年大額現金分紅，截至2023年6月30日，每股凈資產(chǎn)5.63元。

但是，節能?chē)澋墓蓛r(jià)卻長(cháng)期低迷，其原因正如股民所說(shuō)：“減持這么多，誰(shuí)能扛得住”？

該案例中，雙方簽訂的《合作協(xié)議》屬于重大事項，居然未經(jīng)國禎環(huán)保董事會(huì )或股東大會(huì )決議。安徽鐵路基金公司也未就此向深圳證券交易所報送，亦未公告披露。據了解，鐵路基金公司收購標的股票報深圳證券交易所進(jìn)行合規性確認時(shí)，并未提交《合作協(xié)議》。2017年11月3日，安徽省鐵路基金公司發(fā)布的《安徽國禎環(huán)保節能科技股份有限公司簡(jiǎn)式權益變動(dòng)報告書(shū)》表述：“本次權益變動(dòng)不存在附加特殊條件，不存在補充協(xié)議，協(xié)議各方不存在就全部股東權利的行使存在其他安排”。

事實(shí)上，國禎集團和李煒為安徽省鐵路基金公司提供定向收購和收益保底差額補足承諾的協(xié)議并未公開(kāi)，節能?chē)澙尕P(guān)方和廣大股民被蒙在鼓里。這種對賭形式的場(chǎng)外交易，不是賭IPO過(guò)會(huì )，也不是賭業(yè)績(jì)，而是賭股價(jià)，其本質(zhì)是大股東破壞監管秩序、操縱市場(chǎng)的行為，一定程度上會(huì )對廣大股民和股東構成權利侵害。

眾所周知，股權投資是有風(fēng)險的，證券市場(chǎng)上更是有“賣(mài)者盡責、買(mǎi)者自負”的投資損失承擔規則。鐵路基金公司作為證券投資者，享有標的股票分紅、上漲的全部收益，卻不承擔任何投資風(fēng)險，他們通過(guò)私下協(xié)議將投資風(fēng)險轉嫁給節能?chē)澓凸擅?。而上市公司大股東及實(shí)控人私下為鐵路基金公司提供定向收購、收益保底擔保，只有義務(wù)和付出、沒(méi)有任何權利和收益，這樣的擔保也很奇特。

一位法律專(zhuān)家在接受記者采訪(fǎng)時(shí)說(shuō)：“這種抽屜協(xié)議違反《中華人民共和國證券法》和國家證券監管規定，未依法依規履行報告和披露義務(wù)，股票市場(chǎng)秩序被破壞的同時(shí)，廣大股民的利益該如何保證”？

《證券法》規定：“證券的發(fā)行、交易活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規；禁止欺詐、內幕交易和操縱證券市場(chǎng)的行為?！辈铑~補足、保底收益，有悖于法律法規的強制性規定，突破了“投資風(fēng)險由投資者自行負責”的要求。

2020年2月14日，證監會(huì )發(fā)布修訂的《上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票實(shí)施細則》，新增第二十九條規定：“上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人、主要股東不得向發(fā)行對象作出保底保收益或變相保底保收益承諾，且不得直接或通過(guò)利益相關(guān)方向發(fā)行對象提供財務(wù)資助或者補償?！?023年2月17日，證監會(huì )發(fā)布《上市公司證券發(fā)行注冊管理辦法》，第六十六條再次重申了對保底承諾的禁止。